笔者就曾经代理的一起医疗纠纷中，医院遗漏病情，给当事人造成残疾一案做一评析。

　　案情回顾：

      陕西省XX于2005年4月25日因道路交通事故受伤入住某治疗机构，同年6月3日出院。2006年3月6日XX某按医嘱到该院行取钢钉手术时，发现左下肢短3cm，陈旧性左髋关节骨折脱位，此后，经西安市医学会鉴定：左髋关节脱位骨折是车祸造成的，医院在诊疗过程中存在漏诊，漏诊与患者短3cm无因果关系，因此不构成医疗事故。同时法医鉴定：XX某因被漏诊，未做全髋转换术，造成左膝关节功能丧失，评定为玖级伤残。XX某以此为由要求医院赔偿下列损失，全髋关节置换手术费用50000元、误工费计14564元、继续治疗相关费用26000元，伤残补助费，鉴定费3000 元、交通费459元、精神抚慰金10000元；医院以不是医疗事故为由拒绝赔偿，双方引起纠纷，诉至法院。

最终获得胜诉。

法院审理判决如下：某医院应于本判决生效之日起十日内赔偿XX某费用总计共80623元。

　　评析：

　　本案在审理过程中出现分岐，一种意见认为，首先按照《医疗事故条例》第四十九条第（二）款“不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任”的规定，医院不承担赔偿责任。其次根据鉴定书结论，XX某左全髋关节脱位骨折与医院漏诊行为之间无因果关系，因此医疗机构无须赔偿左髋关节转换术相关费用。

第二种意见认为，XX某在交通事故后，入住医院治疗，从合同的角度上说，医患双方构成了医疗服务合同关系，只是该合同是特殊合同，医生将做什么并未具体化、特定化，而只是将医疗机构的责任（即医疗机构的合同义务）建立在法律对医生所要求的技能掌握及注意义务上。

若医疗机构违反合同义务，就要承担违约责任。而根据我国合同法的规定，违约的归责原则适用无过错责任原则，只要有违约行为的存在，而不以违约人的过错为构成要件。

由此可见，医疗事故损害责任是违约责任与侵权责任的竞合，审理中对医疗机构的损赔责任是适用过错责任原则还是无过错责任原则，取决于受害人——患者提起民事诉讼时，是选择侵权之诉，还是违约之诉。前者适用过错责任原则，后者则适用无过错责任原则。

本案中，患者XX某是以违约之诉向法院提起诉讼，医疗机构未严格按照有关程序进行检查及治疗，导致左髋关节损伤漏诊行为，该行为虽不构成医疗事故，但属于在履行医疗服务合同过程中出现的一种过失性违约行为，应当承担违约责任，即承担与漏诊有关损失的赔偿责任。关于精神抚慰金10000元问题，由于医院承担的是过失违约行为引起的赔偿问题，不是侵权损害行为而引起的损害赔偿问题，因此，不适用最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，XX某提出的精神抚慰金，不予支持。法院基于第二种意见作出判决，这样的判决是适当的，也是正确的。